약품판매 영업사원의 근로자 여부

○근로기준법상의 근로자에 해당하는지 여부는 그 계약의 형식에 관계없이 그 실질에 있어 근로자가 사업 또는 사업장에 임금을 목적으로 종속적인 관계에서 근로를 제공하였는지 여부에 따라 결정되는 것이고, 여기서 종속적인 관계가 있는지 여부를 판단함에 있어서는 업무의 내용이 사용자에 의하여 정하여지고, 취업규칙.복무규정.인사규정 등의 적용을 받으며, 업무수행과정에 있어서도 사용자로부터 구체적이고 직접적인 지휘.감독을 받는지 여부, 사용자에게 의하여 근무시간과 근무장소가 지정되고 이에 구속을 받는지 여부, 근로자 스스로가 제3자를 고용하여 업무를 대행케 하는 등 업무의 대체성 유무, 비품.원자재.작업도구 등의 소유관계, 보수가 근로 자체의 대상적 성격을 갖고 있는지 여부와 기본급이나 고정급이 정하여져 있는지 여부 및 근로소득세의 원천징수 여부 등 보수에 관한 사항, 근로제공관계의 계속성과 사용자에의 전속성의 유무와 정도, 사회보장제도에 관한 법령 등 다른 법령에 의하여 근로자로서의 지위를 인정받는지 여부, 양 당사자의 경제.사회적 조건 등 당사자 사이의 관계 전반에 나타나는 사정을 종합적으로 고려하여 판단하여야 할 것임. ○귀하의 질의내용이 일부 불명확하여 정확한 답변을 드리기는 곤란하나, 질의서상의 약품판매 영업사원의 경우 1년 단위 근로계약서를 작성하고, 근로소득세를 원천징수하며, 4대보험에 가입되어 있는 등 형식적인 면에서 근로자성을 인정할 수 있는 점이 있고, 업무추진 및 건강증진 명목으로 월 일정금액을 회사법인카드로 지급하고, 약품 배송시 회사소유의 차량을 사용하는 등 업무수행에 소요되는 비품이나 경비를 회사측에서 제공하는 면도 있으나, -작성한 근로계약서상에는 근로장소.근로시간.휴게시간.휴일은 회사의 취업규칙에 의한다고 되어있지만 영업사원의 경우 회사의 취업규칙을 적용받지 않고 영업사원에게만 적용되는 별도의 취업규칙도 없으며 실질적으로도 근로장소.근로시간.휴가 등에 대한 제약이 전혀 없고, 영업사원 스스로 거래처를 발굴.관리하며 자신의 책임하에 주문을 받아 판매.배송.수금하는 등 업무수행상 구체적.직접적인 지휘를 받는다고 볼만한 사정이 없고, 회사에 주문받은 약품의 재고가 없거나 회사의 휴무로 인하여 기일 내에 납품할 수 없을 때에는 타 회사의 약품을 구매하여 납품하여도 회사로부터 별도의 제재가 없는 등 전속성이 약하며, 영업사원 본인의 책임하에 개인직원(배송직원)을 채용할 수도 있고 회사에는 채용사실을 통보만 하면 될 뿐, 업무지시.복무관리 및 임금지급책임도 모두 영업사원에게 있는 등 제3자로 하여금 업무를 대체하게 할 수 있고, 기본급 없이 개인별로 달성한 매출액의 4～4.5%를 받는 보수는 순수한 근로 자체의 대가로 보기는 어려우며, 거래처의 도산 등으로 약품대금 회수가 곤란한 경우 영업사원이 회사에 대하여 그에 대한 손해배상 책임을 부담하는 점 등을 볼 때, 달리 볼 사정이 없는 한, 종속적인 지위에서 임금을 목적으로 근로를 제공하기 보다는 자신의 책임하에 영업을 하고 그 실적에 대한 보수를 수령한다고 볼 수도 있을 것으로 판단되므로, 형식적인 면에서는 근로자성을 인정할 요소가 일부 있으나, 종합적으로 볼 때 근로기준법상 근로자로 보기는 어려울 것으로 사료됨.