일동후디스(주)의 부당한 고객유인행위에 대한 건

1. 기초사실 가. 피심인 적격성 및 일반현황 1 피심인 일동후디스 주식회사<각주>1</각주>는 분유 등을 제조ㆍ판매하는 사업자로서 독점규제 및 공정거래에 관한 법률(이하 '법’이라 한다) 제2조 제1호의 사업자에 해당한다. 2 피심인의 일반현황은 아래 <표 1>과 같다. <표 1> 피심인 일반현황 (연도말 기준, 단위: 백만 원) <img src="/LSW/flDownload.do?flSeq=122520001" alt="이유 1번째 이미지" ></img> * 자료출처 : 피심인 제출자료 및 KISLINE 자료 참조 나. 시장 현황 및 구조 1) 분유 정의 및 유형 3 분유는 시장에서 조제분유와 조제식을 통칭하는 개념으로 사용된다. 조제분유란 식품공전<각주>2</각주>기준 특수용도식품의 하위 품목 중 하나인 조제유류에 해당한다. 조제유류는 원유 또는 유가공품을 주원료로 하여 영ㆍ유아의 성장 발육에 필요한 무기질, 비타민 등 영양성분을 첨가해 모유의 성분과 유사하게 가공한 것을 말하며, 조제유류의 유형에는 영아용 조제유와 성장기용 조제유가 있다. 한편 조제식이란 식품공전 기준 특수용도식품의 하위 유형으로 분리대두단백 또는 기타의 식품에서 분리한 단백질의 단백원으로 하여 영아 등의 정상적인 성장ㆍ발육에 적합하도록 기타의 식품, 무기질, 비타민 등 영양소를 첨가하여 모유 또는 제조유류의 수유가 어려운 경우 대용의 용도로 제조ㆍ가공한 것을 말하며 영아용 조제식<각주>3</각주>과 성장기용 조제식으로 다시 나눌 수 있다. 4 한편 이러한 식품공전 유형과 달리 소비자에게 판매되는 분유의 유형은 크게 일반분유, 산양분유, 유기농분유, 액상분유, 특수분유로 구분된다. 산양분유는 단백질 구성과 개별 지방산의 구성이 모유에 가깝기 때문에 우유에 비해 소화율이 높다. 유기농분유는 유기농 원료를 이용하여 제조되는 것으로 건강에 대한 관심이 증대됨에 따라 수요도 늘어나고 있다. 액상분유는 분말이 아닌 우유처럼 액상으로 되어 사용이 편리한 특징이 있고, 특수분유는 분유의 영양성분을 특수한 상황에 맞게 변형시키거나 양적 조절한 식품으로 선천성 대사 이상 환아용 분유 등이 이에 해당한다. 2) 분유 시장현황 5 국내 주요 분유 제조ㆍ판매업체는 남양유업, 매일유업, 일동후디스, 파스퇴르유업 등이 있다. 아래 <표 2>의 2016년 ~ 2018년 업체별 오프라인 소매시장 매출액을 기준으로 시장점유율을 살펴보면 남양유업 36.7%, 매일유업 24.8%, 일동후디스 18.6%로, 분유 시장은 상위 3개사가 전체시장의 80.1% 가량을 점유하고 있는 과점시장이다. <표 2> 분유 제조사별 소매시장 매출액 및 점유율 (단위: 백만원, %) <img src="/LSW/flDownload.do?flSeq=122520007" alt="이유 2번째 이미지" ></img> * 출처: 한국농수산식품유통공사 발간 '2017 가공식품 시분시장 현황(조제분유 시장)’, '식품시장 뉴스레터’ 및 피심인 제출자료 참조 6 한편 출산율의 저하로 국내 분유 생산량은 감소<각주>4</각주>하는 반면, 수입산 분유에 대한 산모들의 수요가 점점 증가하면서 국내 분유 제조사들의 시장점유율은 다소 감소하는 추세이다. 3) 분유 소비 특성 7 분유 중 신생아에게 주로 수유하는 조제유류의 경우 식품 등의 표시ㆍ광고에 관한 법률<각주>5</각주><각주>6</각주>에 따라 광고 또는 판매촉진 행위가 금지되며, 특히 의료기관ㆍ모자보건시설ㆍ소비자 등에게 무료 또는 저가로 공급하는 판매촉진행위가 금지되어 있다. 8 이러한 환경 속에서 분유 제조 및 판매업체들은 산부인과 병원 및 산후조리원을 통해 산모 및 신생아가 자신의 제품을 접할 수 있도록 산부인과 병원 및 산후조리원에 대한 영업활동을 지속적으로 벌이고 있는데, 이는 산부인과 병원에서 수유되었던 분유 제품을 산모들이 퇴원 후에도 변경 없이 계속 유지하는 고착효과를 보이기 때문이다.<각주>7</각주>2. 위법성 판단가. 인정사실 및 근거 1) 행위사실 가) 대여금 제공 행위 9 피심인은 아래 <표 3>과 같이 2015. 4. 15. ○○병원과 향후 5년간(2015. 5. 1. ~ 2020. 4. 30.) 자사분유만을 수유용으로 사용할 것을 원칙으로 한다는 내용의 계약을 체결하면서 연 3%의 이자율로 대여금 13억 원을 제공하였다. <img src="/LSW/flDownload.do?flSeq=122519997" alt="이유 3번째 이미지" ></img> <img src="/LSW/flDownload.do?flSeq=122519999" alt="이유 4번째 이미지" ></img> <표 3> ○○병원과 체결한 확인서 및 특약내용 <img src="/LSW/flDownload.do?flSeq=122520011" alt="이유 5번째 이미지" ></img> 10 또한 피심인은 아래 <표 4>와 같이 ○○산부인과 및 △△산부인과에도 2013. 1. 16. 및 2012. 9. 1.에 대여금 각 8억 원 및 3억 원을 제공하였다.<각주>8</각주><표 4> 피심인의 대여금 제공현황(단위: 천 원, %) <img src="/LSW/flDownload.do?flSeq=122520013" alt="이유 6번째 이미지" ></img><각주>9</각주><각주>10</각주>11 피심인이 상기 3개 산부인과 병원에게 제공한 대여금의 이자율과 대여금 제공 당시 은행평균 대출금리(기업운전자금 평균 대출금리)를 비교하면 최소 0.52%p부터 최대 1.78%p까지 낮은 수준임이 확인된다. 12 즉, 피심인은 시중금리 보다 낮은 이자율로 자금을 대여함으로써, 산부인과 병원에게 시중금리와의 차액 약 130백만 원<각주>11</각주>에 해당하는 경제상 이익을 제공한 것과 같은 결과를 초래하였다. 나) 분유 제공 행위 13 피심인은 2010. 6.부터 2019. 6.까지 351개 산후조리원에게 총 1,303,402천 원 상당의 분유를 무상으로 제공하였다. 14 「식품 등의 표시ㆍ광고에 관한 법률」 제7조 제1항 및 시행규칙 별표 6에서는 '조제유류를 의료기관ㆍ모자보건시설ㆍ소비자 등에게 무료 또는 저가로 공급하는 판매촉진행위’를 해서는 안된다고 규정하고 있다. 15 그러나 피심인이 산후조리원에게 제공한 제품은 '프리미엄 산양유아식 1단계’, '트루맘 뉴클래식 퀸 1단계’ 및 '트루맘 프리미엄 1단계’ 총 3개 제품으로 모두 조제유류에 해당하여 상기 법령에 의해 산후조리원에 무상 공급이 금지된 제품이다. <표 5> 피심인 소명내용 중 일부 발췌 <img src="/LSW/flDownload.do?flSeq=122520015" alt="이유 7번째 이미지" ></img> <표 6> 피심인 홈페이지 화면<각주>12</각주><img src="/LSW/flDownload.do?flSeq=122520017" alt="이유 8번째 이미지" ></img>16 즉 피심인은 이러한 규정에도 불구하고 산후조리원이 신생아에게 자사 분유를 수유하면 산모에게 제품을 알릴 수 있고 향후 구매로 이어질 수 있다는 기대로 산후조리원과 자사 분유를 무상으로 제공할 것을 구두 또는 서면<각주>13</각주>으로 약정하였다. <표 7> 피심인 소속직원 유○○ 진술내용(2019. 11. 1.) 발췌 <img src="/LSW/flDownload.do?flSeq=122520019" alt="이유 9번째 이미지" ></img> 다) 현금 및 물품 제공 행위 17 피심인은 2개 산부인과 병원 및 1개 산후조리원과 자사 분유를 독점적으로 또는 주로 사용한다는 조건으로 계약을 체결한 후, 2012년 12월부터 2015년 8월까지 총 209,975천 원 상당의 현금 및 비용을 무상으로 제공하였다. 18 구체적으로, 피심인은 2015. 4. 15. ○○병원(부설 산후조리원 포함)과 자사 분유만을 수유용으로 사용한다는 내용의 계약을 체결한 후 2015. 8.경 ○○병원 부설 산후조리원의 단합대회비용 1,500천 원을 자사 법인카드로 대신 지급하였다. 19 또한 피심인은 2012. 9. 21. □□산부인과의원(부설 산후조리원 포함)과 자사 분유를 수유용으로 주로 사용한다는 내용의 계약을 체결하면서 200,000천 원을 지원하겠다고 약정하였고, 그 후 2012. 9. 24.부터 2012. 11. 15.까지의 기간동안 총 198,475천 원의 인쇄판촉물 등 비용을 지급하였다. 20 또한 피심인은 2013. 4. 10. ○○산후조리원과 자사 분유를 수유용으로 주로 사용한다는 내용의 계약을 체결하고, 같은 날 ○○산후조리원에게 현금 10,000천 원을 지급하였다. <표 8> 피심인의 현금 등 제공 내역 (단위: 천 원) <img src="/LSW/flDownload.do?flSeq=122520021" alt="이유 10번째 이미지" ></img> 21 그 밖에도 피심인은 8개 산부인과 병원에 대해 아래 <표 9>와 같이 2013년 7월부터 2018년 7월까지 전자제품ㆍ주방용품 등의 물품을 무상 제공하거나, 광고비용 등을 대신 납부하는 등의 방식으로 총 103,648천 원 상당의 경제상 이익을 제공하였다.<각주>14</각주><표 9> 피심인의 현금 및 물품 제공 내역<img src="/LSW/flDownload.do?flSeq=122520023" alt="이유 11번째 이미지" ></img> (단위: 천 원) 2) 근거 22 위와 같은 사실은 피심인 일반현황(심사보고서 소갑 제1호증<각주>15</각주>내지 소갑 제3호증), 확인서(○○병원)(소갑 제7호증), 피심인 제출자료(소갑 제8호증), 한국은행 경제통계시스템 조회자료(소갑 제9호증), 대여금 현황(소갑 제10호증), 피심인 홈페이지 화면(소갑 제11호증), 확인서(○○산후조리원)(소갑 제12호증), 기안용지(조리원 신규계약서(소갑 제13호증), 수령증(○○산후조리원)(소갑 제14호증), 피심인 소속직원 진술조서(소갑 제15호증), 기안용지(산부인과 분유 납품의 건) 등(소갑 제16호증), 기안서(▽▽산부인과 수유 분유 신규 계약 관련 보고)(소갑 제17호증), 기안서(본사 인테리어 공사의 건)(소갑 제18호증), 기안용지(종합병원 분유 납품의 건) 등(소갑 제19호증), 기안용지(산부인과 납품의 건)(소갑 제20호증), 기안서(☆☆산부인과 분유 재계약 진행 보고)(소갑 제21호증), 기안서(●●산부인과(광주) 향후 개척위한 특수판촉물 지원 요청의 건)(소갑 제22호증), 기안서(○○병원 조리원파트 단합대회 지원요청 건)(소갑 제23호증), 기안서(▲▲산부인과 분유 재계약 진행 보고) 등(소갑 제24호증), 기안서(□□여성병원(월분만 210건) 송년회 지원의 건)(소갑 제25호증), 참고인 제출자료(소갑 제26호증) 등을 통하여 확인된다. 나. 관련 법 규정 및 법리 1) 관련 법 규정 독점규제 및 공정거래에 관한 법률(이하 '법’이라 한다) 제23조(불공정거래행위의 금지) ① 사업자는 다음 각 호의 어느 하나에 해당하는 행위로서 공정한 거래를 저해할 우려가 있는 행위(이하 "불공정거래행위"라 한다)를 하거나, 계열회사 또는 다른 사업자로 하여금 이를 행하도록 하여서는 아니된다. 1. ~ 2. (생략) 3. 부당하게 경쟁자의 고객을 자기와 거래하도록 유인하거나 강제하는 행위 4. ~ 8. (생략) 독점규제 및 공정거래에 관한 법률 시행령 (이하 '법 시행령’이라 한다) 제36조(불공정거래행위의 지정) ① 법 제23조(불공정거래행위의 금지)제3항에 따른 불공정거래행위의 유형 또는 기준은 별표 1의2와 같다. [별표1의2] 불공정거래행위의 유형 및 기준(제36조 제1항 관련) 1. ~ 3. (생략) 4. 부당한 고객유인 법 제23조(불공정거래행위의 금지)제1항제3호 전단에서 "부당하게 경쟁자의 고객을 자기와 거래하도록 유인하는 행위"라 함은 다음 각목의 1에 해당하는 행위를 말한다. 가. 부당한 이익에 의한 고객유인 정상적인 거래관행에 비추어 부당하거나 과대한 이익을 제공 또는 제공할 제의를 하여 경쟁사업자의 고객을 자기와 거래하도록 유인하는 행위 나. ~ 다. (생략) 5. ~ 10. (생략) 2) 법리 23 법 제23조 제1항 및 법 시행령 제36조 제1항 관련 [별표 1의2] 제4호 가목에 따른 '부당한 이익에 의한 고객유인’ 행위가 성립하기 위해서는 ① 정상적인 거래관행에 비추어 부당하거나 과대한 이익을 제공 또는 제공할 제의를 하여 ② 경쟁사업자의 고객을 자기와 거래하도록 유인함으로써 ③ 공정한 거래를 저해할 우려가 있어야 한다. 가) 정상적인 거래관행에 비추어 부당하거나 과대한 이익의 제공(제의) 24 정상적인 거래관행이란 원칙적으로 해당 업계의 통상적인 거래관행을 기준으로 판단하되 구체적인 사안에 따라서는 바람직한 경쟁질서에 부합하는 관행을 의미하며, 현실의 거래관행과 항상 일치하는 것은 아니다. 또한 부당한 이익에 해당하는지는 관련 법령에 의해 금지되거나 정상적인 거래관행에 비추어 바람직하지 않은 이익인지 여부로 판단하고, 과대한 이익에 해당하는지는 정상적인 거래관행에 비추어 통상적인 수준을 넘어서는지 여부로 판단한다.<각주>16</각주>이익의 제공은 현실적으로 이익을 제공하는 경우뿐만 아니라 제공할 것을 제의하는 경우도 포함한다. 25 대상행위에 해당하는 이익제공 또는 제의의 방법에는 제한이 없으며, 고객에게 유리하도록 거래조건의 설정ㆍ변경, 판촉지원금 내지 판촉물의 지급 등 적극적인 이익제공과 원래 부과되어야 할 요금ㆍ비용 등의 감면, 외상매출금의 할인과 같은 소극적인 이익제공 등 모든 경제상 이익제공이 포함된다. 나) 경쟁사업자의 고객을 자기와 거래하도록 유인할 가능성 26 경쟁사업자의 고객이란 경쟁사업자와 실제로 거래하고 있는 고객뿐만 아니라 장래에 경쟁사업자의 고객이 될 가능성이 있는 잠재적 고객도 포함한다.<각주>17</각주>또한, 이익을 제공 또는 제의하는 사업자가 경쟁사업자의 고객과 실제로 거래하고 있을 필요는 없고 객관적으로 고객의 제품구매 결정에 상당한 영향을 미칠 수 있는 가능성이 있으면 고객유인가능성을 인정할 수 있다. 다) 공정한 거래를 저해할 우려 27 공정거래 저해성이란 불공정성을 포함하는 개념으로 경쟁수단 또는 거래내용이 정당하지 않으면 불공정한 행위로서 공정거래 저해성이 있다고 할 것이고, 공정거래 저해의 정도는 실제로 공정한 경쟁을 저해한 사실이 있어야 할 필요는 없고 그 우려가 있는 것만으로 충분하며, 그 우려의 정도는 추상적인 위험성(가능성) 만으로 충분하고 구체적인 위험성을 필요로 하지 않는다.<각주>18</각주>3) 피심인의 2. 가. 행위의 위법 여부 가) 정상적인 거래관행에 비추어 부당하거나 과대한 이익의 제공(제의)인지 여부 28 피심인의 위 2. 가. 행위는 다음과 같은 점을 고려할 때, 정상적인 거래관행에 비추어 부당하거나 과대한 이익을 제공하는 행위에 해당한다. 29 첫째, 사업자가 고객의 수요를 얻기 위하여 가격, 품질 또는 서비스 등 장점에 의한 경쟁(competition on merits)을 하는 것이 정상적인 거래관행이라 할 것이나, 피심인은 산부인과 병원 및 산후조리원에 자신의 분유 제품을 사용하게 할 목적으로 저리의 대여금 제공, 자사 분유 제공, 현금 및 물품 제공 등(이하 '경제상 이익 제공’이라 한다) 불공정한 경쟁수단을 사용함으로써 조제분유 시장에서의 바람직한 경쟁질서를 저해한 것으로 인정된다. 30 둘째, 피심인이 제공한 경제적 이익 제공의 규모는 저리로 제공된 대여금 2,400백만 원, 제공된 분유 1,303백만 원 및 제공된 현금 및 물품 313백만원으로 총 약 4,000백만 원이고, 산부인과 병원이 실제 얻는 경제상 이익은 약 1,746백만 원(대여금 제공으로 인한 이자 상당의 이익 약 130백만 원 + 제공된 분유 1,303백만 원 + 제공된 현금 및 물품 313백만 원)에 달하는데, 이는 피심인이 총 365개 산부인과 병원 및 산후조리원에 대하여 약 9년 10개월의 기간동안 자사의 분유를 주로 사용하는 것을 조건으로 사실상 무상으로 제공한 금액인 점을 고려할 때, 그 자체로 과대한 이익에 해당한다고 판단된다. 31 셋째, 피심인이 산부인과 병원 및 산후조리원에게 제공한 경제상 이익은 결과적으로 자신이 판매하는 분유를 무료 또는 저가로 공급하는 효과를 유발하여 관련 법률을 직접적으로 또는 우회적으로 위반하는 위법행위에 해당한다고 볼 수 있다. 32 특히 피심인의 분유 무상 제공행위는 식품 등의 표시ㆍ광고에 관한 법률 제7조, 동법 시행규칙 제8조 및 별표 6에서 금지하고 있는 의료기관ㆍ모자보건시설ㆍ소비자 등에 조제유류를 무료 또는 저가로 공급하는 판매촉진행위에 해당하여 피심인의 행위는 관련 법령에 의하여 금지되는 부당한 이익을 제공한 것으로 인정되며 이를 사회통념상 정상적인 거래관행에 따른 이익제공행위라 보기는 어렵다. <표 10> 피심인 소명내용 중 발췌 <img src="/LSW/flDownload.do?flSeq=122520003" alt="이유 12번째 이미지" ></img> 33 넷째, 피심인이 제공한 경제상 이익은 자신의 제품 설명 및 홍보 등 판촉활동과 직접적인 관련이 없을 뿐 아니라, 공정거래위원회의 과거 심결례를 통해 부당한 고객유인의 수단으로 인정된 바 있다.<각주>19</각주>나) 경쟁사업자의 고객을 자기와 거래하도록 유인할 가능성이 있는지 여부 34 피심인의 위 2. 가. 행위는 다음과 같은 점을 고려할 때, 경쟁사업자의 고객을 자기와 거래하도록 유인할 가능성이 있는 행위에 해당한다. 35 첫째, 피심인의 경제상 이익 제공 행위는 산부인과 병원 및 산후조리원의 분유제품 구입처 선택에 상당한 영향을 미칠 가능성이 높은 것으로 인정된다. 이는 산부인과 병원 및 산후조리원 입장에서는 산모가 특정 분유를 고집하는 경우가 적어 어떠한 분유 제품을 사용하는지가 영업활동에 큰 영향을 주지 않기 때문에 경제상 이익을 제공하는 피심인의 제품을 구입할 가능성이 매우 높다. 36 둘째, 피심인이 경제상 이익을 제공한 산부인과 병원 및 산후조리원에 자사의 제품을 독점 공급하는 등 고객유인 효과가 실제로 발생한 것으로 인정된다. 피심인이 경제상 이익을 제공한 산부인과 병원 및 산후조리원을 대상으로 조사한 결과, 조사에 응답한 7개 산부인과 병원 중 6개<각주>20</각주>가 실제로 피심인의 분유만을 단독으로 사용하였던 것으로 확인되었다. 37 셋째, 산모들은 산부인과 병원 및 산후조리원에서 수유하던 분유제품과 동일한 제품을 퇴원 후에도 지속적으로 구매하는 경향이 있어 피심인의 경제상 이익 제공행위는 산부인과 병원 및 산후조리원 뿐만 아니라 향후 산모들의 제품 선택에도 상당한 영향을 미칠 가능성이 높은 것으로 인정된다. 다) 공정한 거래를 저해할 우려가 있는지 여부 38 피심인의 위 2. 가. 행위는 앞에서 살펴본 바와 같이 산부인과 병원으로 하여금 분유 제품의 가격, 품질 등을 고려하여 분유 제품을 구매하도록 하기보다는 피심인으로부터 제공받은 이익 규모나 횟수에 따라 분유 제품을 선택하도록 하여 결과적으로 제품의 가격, 품질과 무관하게 분유 제품이 선택되도록 하고, 이러한 산부인과 병원 등의 분유 제품 선택이 최종 소비자인 산모들의 선택에도 영향을 미치는 점을 고려할 때 피심인이 제공한 이익의 내용 및 정도 등에 비추어 보면 경쟁수단 또는 거래내용이 정당하다고 보기 어려우므로 피심인의 행위는 공정한 거래를 저해할 우려가 있는 행위에 해당한다 할 것이다. 4) 피심인 주장에 대한 판단 39 한편 피심인은 대여금 제공행위와 관련하여 산부인과 병원에 제공한 이자율은 피심인이 은행권에서 대출받는 이자율 수준과 유사하여 위법성에 대한 인식이 어려웠다고 주장한다. 그러나 산부인과 병원과 피심인의 신용도 및 자금사정 등이 현저히 상이하므로 피심인에게 적용되는 이자율 수준이 산부인과 병원에도 동일하게 적용된다고 볼 수 없는 점, 실제로 피심인은 대여금 제공 시점의 은행평균 기업운전자금 대출금리 보다 낮은 수준의 이자율로 대여금을 제공한 점을 고려할 때 이러한 주장은 이유 없다. 5) 소결 40 피심인의 2. 가.의 행위는 법 제23조 제1항 제3호, 법 시행령 제36조 제1항 관련 [별표 1의2] 불공정거래행위의 유형 및 기준 제4호 가목의 부당한 이익에 의한 고객유인행위에 해당하여 위법하다. 3. 처분 가. 시정조치 및 과징금 부과 41 향후 위 2. 가.의 행위와 동일하거나 유사한 법위반행위가 재발하지 않도록 하기 위하여 법 제24조의 규정에 따라 피심인에게 시정명령을 부과한다. 아울러 피심인은 국내 조제분유 시장에서 18.6%의 시장점유율을 가진 사업자로서 장기간에 걸쳐 위반행위를 지속하였으며, 2011년 시정조치를 받은 후에도 사실상 동일한 위반행위를 반복하여 위반행위가 악의적인 점 등 이 사건 행위로 인해 자유롭고 공정한 경쟁질서를 저해하는 효과가 중대하다고 인정되므로 법 제24조의2 및 제55조의3, 법 시행령 제61조 제1항 관련 [별표 2] 및 제3항, 과징금 부과 세부기준 등에 관한 고시<각주>21</각주>를 적용하여 과징금을 부과한다. 나. 과징금 산정 1) 산정기준 가) 관련매출액 42 과징금 산정의 기준이 되는 관련매출액은 법 위반기간 동안 법 위반행위로 인하여 영향을 받는 상품인 관련 상품의 매출액을 기준으로 산정한다. 또한, 관련 상품은 위반행위로 인해 직접 또는 간접적으로 영향을 받는 상품의 종류와 성질, 거래지역, 거래상대방, 거래관계 등을 고려하여 개별적ㆍ구체적으로 판단하며, 관련매출액을 산정하기 곤란한 경우에는 5억원 이내에서 중대성의 정도를 고려하여 과징금액을 산정한다. 43 이 사건에서 관련매출액은 피심인의 법 위반행위 즉 산부인과 병원 및 산후조리원에 저리의 대여금, 수유분유, 물품 등 제공으로 인한 매출액, 이들 산부인과 병원 및 산후조리원의 피심인 제품 사용에 따른 인지도 제고로 인하여 증가한 매출액, 산모들이 퇴원 후에도 산부인과 병원 및 산후조리원에서 사용한 것과 동일한 제품을 사용함에 따라 증가한 매출액 등이라고 할 수 있으나, 그 범위를 명확히 특정하기 어렵다. 44 따라서 피심인의 행위는 법 제6조 단서 및 법 시행령 10조에 따라 관련매출액을 산정하기 곤란한 경우에 해당되어 법 제24조의2 규정에 따라 5억원을 초과하지 않는 범위 내에서 과징금을 부과하며, 법 시행령 제61조 [별표 2], 과징금 고시 Ⅳ. 1. 라. (2)에 따라 위반행위 중대성의 정도별 부과기준금액의 범위 내에서 기본 산정기준을 정한다. 나) 산정기준 45 피심인의 위반행위는 3개년 평균매출액이 1천 5백억 원 이상인 점, 전국의 병원 등을 대상으로 이루어져 위반행위의 효과가 전국에 미치는 점 등을 종합적으로 고려할 때 '중대한 위반행위’에 해당하므로 300백만원을 기본 산정기준으로 정한다. 2) 1ㆍ2차 조정 46 산정기준을 정하는 과정에서 위반행위의 기간이 고려되지 않았으므로 위반기간에 따른 산정기준의 조정이 필요하다. 피심인의 위반행위 기간이 약 9년 10개월<각주>22</각주>로 3년을 초과하는 '장기 위반행위’에 해당하므로 과징금 고시 Ⅳ. 2. 가. (3) 규정에 따라 산정기준의 100분의 70을 가중한다.