문서죄의 객체로서 전자기록의 포섭가능성 및 그 한계
The Availability of Electronic Record for the Object Element of Document-Related Crimes in Korean Penal Statute
탁희성(한국형사정책연구원)
19권 3호, 29~52쪽
초록
전자기록은 기존의 종이문서에 바탕을 둔 전통적인 문서관련 법률체계의 근본적인 변화를 요구하고 있다. 즉 전자기록은 단순히 전통적인 종이문서의 형식만을 바꾸는 것이 아니라 문서의 성격과 문서의 활용방식 자체를 변화시키고 있기 때문에 기존의 문서관련 법률로는 해결하기 어려운 문제들을 제기하고 있다. 문서의 본질은 문서의 존재 그 자체가 아니라 그 속에 포함된 내용 즉 의사표시에 있으며, 그 의사표시가 갖고 있는 증명력에 대한 신뢰의 보호에 있다. 즉 문서의 경우 사적 거래에 참여하는 자들 사이에서 형성되는 ‘대상물의 신용’이 형법규범을 통해서 보호해야 하는 보호객체이지, 입법자가 규범적으로 설정해놓은 대상물에 한정하여 보호객체를 논하는 것은 현실을 도외시한 실정법적 사고라고 할 수 있다. 그렇다면 문서죄에 있어서 형법상 규범적 평가의 기준이 되는 공공의 신용에 전자기록이 적합하다고 평가할 수 있는가, 즉 공공의 신용을 보호하기 위한 형법상 문서라고 평가될 수 있는 평가기준에 부합하는지에 대한 검토가 필요하다. 형법상 문서는 계속적 기능·증명적 기능·보장적 기능이 인정되어야 한다는 것이 일반적인 견해이다. 이는 일정한 유체물에 고정화된 기록을 전제로 한 인식에서 비롯된 것이다. 그러나 기술의 발전에 따라 매체를 매개로 하지 않는 전자기록도 충분히 예상할 수 있는 바, 고정화된 기록을 고수하는 입법방식에 대한 사고의 전환이 필요하다. 기술은 끊임없이 보다 편리하고 이용이 용이한 방향으로 진보할 것이고, 그 구현방식과 발전속도는 이미 상상의 한계를 넘어서고 있다. 따라서 문서의 개념을 유체물에 고정된 기록으로 한정하기 보다는 형법상 문서죄가 보호하고자 하는 바가 무엇인가를 고려하여 문서의 개념을 규범적으로 판단한다면 전자기록도 충분히 형법상 문서로서 포섭될 수 있을 것으로 보여진다.
Abstract
The electronic records ask for fundamental changes of document-related laws that have been mainly for paper documents. That is, an electronic record does not merely substitute a paper document but also alter the nature and usage of a document. For this reason, electronic records give rise to the difficult issues that can not be easily resolved based on the conventional document-related rules. The true nature of a document cannot be found in a form of a document but in substance of communication on it. Therefore, what truly matters for document-related laws is the protection of trust in communication. In other words, to understand what should be protected through the statutory provisions of document-related crimes, the stress ought to be on the trust in substance of a document, which will be formulated between those who are engaged in a transaction, but not on the mere recognition of what is written by legislators, which may be too formalistic to see the reality. Can the concept of "public trust" work as the proper standard, based on penal law perspective, to consider an electronic record? That is, it is necessary to determine whether it can be understood within the meaning of a document under the penal law, which aims at protecting public trust. It is generally accepted that the concept of documents under the penal statute should have the function of continuity, proof and guarantee. This comes from the idea that a document is a fixed record on a material thing. Nonetheless, because an electronic record that is not based on a material thing seems not too far in the future to be anticipated, the legislation simply attaching to a fixed and material record is needed to be changed now. Technology will progress toward the more comfort and the more efficient usage and the speed of its development and realization is already beyond our imagination. Therefore, the concept of a document should not be limited to a fixed record on a material thing. Rather, it ought to be normatively understood, considering what the statutory provisions regarding document-related crimes intend to protect. Then, an electronic record could be subsumed into the meaning of a document under the penal statute
- 발행기관:
- 한국형사법무정책연구원
- 분류:
- 법학