미국판례를 중심으로 한 ‘회사의 재정적 무능력’ 주장의 검토
The Review of the Financial Inability Defense focused on the American Case Law
강태훈(서울북부지방법원)
61권 8호, 29~106쪽
초록
회사기회를 유용한 이사에 대하여 그 책임을 추궁하는 소송이 제기되는 경우 이사는 회사에게 문제된 사업기회를 수행할 재정적 능력이 없었음을 이유로 그 이용이 정당하다는 주장을 하는 경우가 적지 않다. 그런데 2011. 4. 14. 신설된 상법 제397조의2(회사의 기회 및 자산의 유용 금지) 규정은 ‘회사의 재정적 무능력 주장’에 관하여 아무런 언급을 하지 아니하고 여전히 학설, 판례에 맡겨 놓았다. ‘회사의 재정적 무능력 주장’이 회사기회유용에 관한 판단기준과 논리적으로 필연관계가 있는 것은 아니다. 하지만 ‘회사의 재정 무능력 주장’을 다룬 주요 미국판례들을 검토한 결과 그것들이 회사기회유용의 판단기준의 기원이 되는 판례(seminal case)들로부터 논리 전개의 지침을 찾거나 상당한 영향을 받고 있음을 알 수 있었다. 이에 ‘회사의 재정적 무능력 주장’을 다룬 주요한 판례들을 그것들과 관련이 있는 각 기준의 기원이 되는 판례들과 짝을 지운 후, 각 판례들이 ‘회사의 재정적 무능력 주장’에서 주로 문제가 되는 ① 회사의 재정적 무능력 주장을 인정할 것인가, ② 그것이 인정된다면 누가 그 입증책임을 부담하는가, ③ 이때의 무능력의 정도가 회사의 지급불능 내지 파산상태에 이르러야 하는가 등에 관하여 어떠한 입장을 취하고 있는지를 순차적으로 검토하고, 우리나라 학자들의 견해를 살펴본 후 사견을 밝힌다.
Abstract
In case corporation brings suit against corporate officers or directors alleging that they usurped a business opportunity belonging to the corporation, they often try to defend themselves by asserting that the corporate opportunity doctrine (hereinafter 'COD') is not applicable if an opportunity is one which the corporation is financially unable to undertake. On April 14. 2011. COD was legislated into the Korean Commercial Code. However the new article of corporate opportunity does not provide the financial inability defense. leaving it to the hands of case law or scholars. Basically there is no logical necessity between financial inability defense and the standards of COD, But studying the main cases which dealt with the financial inability defense, I could find that those cases closely related to the seminal cases which generated the corporate opportunity tests, given some guidelines how to cope with the defense Thus I classified the main cases according to those seminal cases which influenced on them and approached all those cases systematically to find out their positions and their rationale of them about the three issues generally debated in the financial inability assertion, viz., ① Could such defense be recognized ? ② If so, is it required that the corporation be insolvent rather than merely financially distressed ? ③ Is the burden of the proving financial inability rested on the fiduciary or the corporation ? Additionally I reviewed Korean scholars' opinions about those things and set forth my view.
- 발행기관:
- 사단법인 법조협회
- 분류:
- 법학