주관적 공권론의 의의와 한계 — 오트마 뷜러의 이론을 중심으로 —

Das subjektive öffentliche Recht ist die einem Einzelnen kraft öffentlichen Rechts verliehene Rechtsmacht, im eigenen Interesse ein bestimmtes Verhalten vom Staat verlangen zu können. Im deutschen Verwaltungsrecht setzt das subjektive öffentliche Recht, mit der öffentlichen Pflicht, ein Verwaltungsrechtsverhältnis zusammen und stellt das Kriterium für die Anerkennung der Klagebefugnis der Anfechtungs- und Verpflichtungsklage dar. Dieser Begriff des subjektiven öffentlichen Rechts basiert im Wesentlichen auf der von Ottmar Bühler im frühen 20. Jahrhundert etablierten Lehre vom subjektiven öffentlichen Recht. Heute jedoch, da der demokratische Rechtsstaat etabliert, die Rechtsstellung des Volkes gewachsen und das Verwaltungsrechtsverhältnis vielfältiger und komplizierter geworden ist, kann der Begriff des subjektiven öffentlichen Rechts das öffentlich-rechtliche Rechtsverhältnis nicht vollständig erklären. Aus diesem Grund ist es notwendig, die durch die Lehre vom subjektiven öffentlichen Recht nicht vollständig erklärte Rechtswirklichkeit genau zu erfassen und klare theoretische Kriterien zu etablieren, die der Rechtswirklichkeit entsprechen. Die Ottmar Bühlersche Lehre vom subjektiven öffentlichen Recht wurde auf der Grundlage der Staatssouveränität und der konstitutionellen Monarchie Deutschlands aufgestellt. Die konstitutionelle Monarchie war ein Kompromiss, der die liberalen und die konstitutionellen Elemente teilweise aufnahm, um der bürgerschaftlichen Revolution vorzubeugen und die Monarchie zu erhalten. Daher fungierten die liberalen Elemente der konstitutionellen Monarchie in Deutschland tatsächlich als konstitutionelles Instrument zur Aufrechterhaltung der Monarchie. Obwohl der Begriff des subjektiven öffentlichen Rechts auch als Ergebnis innovativer Reformen bewertet wird, da er die Untertanen von einem einfachen Beherrschte zu einem Rechtssubjekt erhob, erfüllte er tatsächlich die Funktion, die Klagemöglichkeit der Untertanen einzuschränken. Das subjektive öffentliche Recht war auch ein von der Staatssouveränität abgeleiteter Begriff, der durch die ,Fähigkeit der Selbstbestimmung‘ bzw. ,Moglichkeit der Selbstbeschränkung‘ verkörpert ist, welche besagt, dass nur der Staat seine Autorität durch die Gesetzgebung einschränken kann. Das Subjektive öffentliche Recht konnte nur anerkannt werden, wenn der Staat sie durch Gesetzgebung ,verliehen‘, weil sie eine Beschränkung staatlicher Gewalt bedeuteten. Die Bühlersche Lehre vom subjektiven öffentlichen Recht war eine Theorie, die dazu geeignet war, umdie Rechtsstellung von Untertanen in einer konstitutionellen Monarchie zu erklären. Im heutigen Verwaltungsrecht hat aber die Bühlersche Lehre vom subjektiven öffentlichen Recht viele Grenzen. Insbesondere in Korea gibt es keine Bestimmungen wie § 42 Abs. 2 sowie § 113 Abs. 1 der deutschen VwGO, die auf die Verletzung der Rechte des Klägers abzielt. Die koreanische Anfechtungsklage zielt nicht nur auf den Schutz der Rechte und Interessen des Volkes, sondern auch auf die Kontrolle der Rẹchtmäßigkeit der Verwaltung. Im Hinblick auf diesen Punkt ist es wünschenswert, die Anfechtungsklage und das subjektive öffentliche Recht zumindest getrennt zu verstehen. Darüber hinaus ist es notwendig, die politische und verfassungsrechtliche Bedeutung des subjektiven öffentlichen Rechts zu beachten.