미국과 한국의 도산법제의 비교법적 검토
A Comparative Legal Study of U.S. Bankruptcy Law and Korean Insolvency Law
주지홍(부산대학교)
50호, 409~443쪽
초록
도산법의 궁극적 목적은 채권자의 공평한 채권 회수와 채무자의 경제활동 재개(새출발, fresh start)를 조화시키는 것이다. 미국 도산법은 절차주의와 전통주의 법리를 체계적으로 구현하여 세계 최고 수준의 기업재편 성공률을 달성하였다. Thomas H. Jackson의 절차주의(채권자 합의론 creditors bargain)는 채권자 간의 합의를 통해 효율적인 자원배분을 실현하는 이론으로, 자동중지명령(제362조), 선행이전취소권(제547조), 사업목적 자산매각(제363b조)을 핵심 제도로 삼는다. 한편 Elizabeth Warren의 전통주의(부정적 외부성 완화론)는 ‘새출발(fresh start) 원칙’을 통해 채무자의 재활을 지원하며, 면책금지명령(제524조), 면제재산(제522조), 소득기준심사(제707b조)를 통해 부정적 외부적 효과를 억제하려는 입장을 취한다. 본 연구는 1978년 미국 도산법(Bankruptcy Code)에서 절차주의와 전통주의 법리가 어떻게 통합･운영되는지를 구체적으로 분석한다. 채권자관리인(DIP, 제1107조) 체제와 챕터11 회생계획승인(제1129조)을 중심으로 절차적 유연성과 실질적 보호간의 균형을 살펴보고, 한국 도산법(채무자회생 및 파산에 관한 법률)의 구조적 한계—관리인 의무지정(제299조), 재산처분 제한(제621조)—를 비판적으로 검토한다. GM･크라이슬러(제363b 긴급매각 성공)와 한보철강(2000다3932 합의실패 청산) 사례를 대조분석함으로써 절차주의 70%･전통주의 30%의 최적 균형의 중요성을 강조한다. 2023년 AOUSC 통계(챕터11 성공률 70%)와 한국 법무부 기업회생 실적(28%) 비교를 통해 제도적 격차를 규명하고, 한국 도산법 개선방안을 제시하고자 한다. 구체적으로 (1) 제299조 선택적 DIP 도입, (2) 제621조 '건전사업목적' 기준도입 및 14일 신속승인, (3) 제584조 새출발 면책에 소득기준･Brunner 테스트 적용이 이에 해당된다. 이를 통해 한국의 회생성공률을 60% 수준으로, 채권회수율을 45% 수준으로 높이고, 도산제도가 GDP에 25조원 규모의 추가 기여를 할 수 있도록 하는 등 실질적 성과를 목표로 한다.
Abstract
The U.S. Bankruptcy Code systematically integrates proceduralism and traditionalism, achieving the world's highest corporate reorganization success rate. Thomas H. Jackson's proceduralism (creditors' bargain) realizes efficient resource allocation through the automatic stay (Section 362), preferential transfer avoidance (Section 547), and business purpose asset sales (Section 363(b)). Concurrently, Elizabeth Warren's traditionalism (mitigating negative externalities) supports debtor rehabilitation via the “fresh start” principle, reinforced by discharge injunctions (Section 524), exemptions (Section 522), and means testing (Section 707(b)). This study examines how these two theories are integrated and operationalized in the 1978 Bankruptcy Code, focusing on the debtor-in-possession (DIP, Section 1107) regime and Chapter 11 plan confirmation (Section 1129). It critically reviews structural limitations in Korea's Debtor Rehabilitation and Bankruptcy Act—mandatory trustee appointments (Article 299) and restrictive asset dispositions (Article 621). Contrasting GM/Chrysler (successful Section 363(b) emergency sales) with Hanbo Steel (2000Da3932, failed consensus leading to liquidation), the analysis demonstrates that a 70% proceduralism–30% traditionalism balance is key to reorganization success. Comparing 2023 AOUSC statistics (Chapter 11 success rate 70%) with Korean Ministry of Justice data (corporate rehabilitation 28%), the study identifies institutional gaps and proposes reforms: (1) elective DIP under Article 299, (2) Article 621 liberalization with “sound business purpose” standard and 14-day approval, and (3) Article 584 fresh start discharge incorporating means testing and Brunner test. These aim to elevate rehabilitation success to 60%, creditor recovery to 45%, and GDP contribution by 25 trillion KRW, establishing a sustainable bankruptcy framework.
- 발행기관:
- 연세법학회
- 분류:
- 법학